作者： 周吉高 李文華 版權所有： 《建筑時報》

     工程要素價格非理性上漲，導致承發(fā)包雙方產生大量糾紛
     2007年以來，全國范圍內的物價呈上升趨勢，建設工程要素如鋼材、水泥及建筑勞務用工價格持續(xù)上漲。對于固定總價合同及固定單價合同，履行過程中，建筑施工企業(yè)往往主張因材料、人工價格上漲，需要對合同價款進行調整，而發(fā)包人認為，合同為總價包干或單價包干合同，合同價款不因材料、人工價格上漲而調整。由于《合同法》沒有規(guī)定情勢變更原則，故工程實踐中產生了大量糾紛，導致的后果往往包括：工程停工；施工企業(yè)在建設單位不同意調整合同價款的情況下，拒絕交付驗收合格的工程，等等。進而，對雙方來說，均造成不同程度的損害。
      情勢變更原則給建筑施工企業(yè)帶來福音
      最高人民法院頒布、已于2009年5月13日起實施的《關于適用〈中華人民共和國合同法〉若干問題的解釋(二)》第26條引入情勢變更原則將對解決這類糾紛產生積極作用。
     該司法解釋第26條規(guī)定：“合同成立以后客觀情況發(fā)生了當事人在訂立合同時無法預見的、非不可抗力造成的不屬于商業(yè)風險的重大變化，繼續(xù)履行合同對于一方當事人明顯不公平或者不能實現(xiàn)合同目的，當事人請求人民法院變更或者解除合同的，人民法院應當根據(jù)公平原則，并結合案件的實際情況確定是否變更或者解除�！边@是公平原則和誠實信用原則在合同關系中的具體運用，其目的在于排除因情勢變更導致的顯失公平結果，平衡、協(xié)調雙方當事人之間的利益關系，維護社會公平和經(jīng)濟流轉秩序。根據(jù)該條規(guī)定，適用情勢變更原則需滿足以下條件：第一，發(fā)生了情勢變更的客觀事實，通說認為屬于合同履行中情勢變更事由包括：“(1)商品經(jīng)濟的本質和市場所固有的風險；(2)物價大幅度上升；(3)國家經(jīng)濟政策的變化和對經(jīng)濟的調整；(4)各種經(jīng)濟行政管理措施；(5)國際市場發(fā)生大的變化；(6)外國貨幣大幅度貶值或者升值”；第二，情勢變更事由的發(fā)生是當事人無法預見的；第三，情勢變更事由必須發(fā)生在合同成立之后至合同履行完畢之前這段時間內；第四，情勢變更事由的發(fā)生導致繼續(xù)履行合同對一方當事人明顯不公平或者不能實現(xiàn)合同目的。
      正確區(qū)分情勢變更與商業(yè)風險
      情勢變更與商業(yè)風險有何不同？商業(yè)風險是指當事人在經(jīng)濟交往中可能遇到的并應當承擔的正常損失。它同情勢變更的區(qū)別如下：(1)性質不同，前者為正常風險，后者為意外風險。(2)對當事人的主觀要求不同，前者是當事人在訂約時能夠預見的，如未預見可歸責于當事人的主觀過錯；后者為當事人在訂約時無法預見的，故其未預見不可歸責于當事人的主觀過錯。(3)引起的事由不盡相同，前者主要由一般的經(jīng)濟情勢所致，后者可為重大的經(jīng)濟情勢和其他社會事由所致。
     就建筑施工行業(yè)而言，工程要素價格上漲到底是屬于情勢變更還是商業(yè)風險，應綜合考慮要素價格上漲幅度、可預見性、造成后果等因素。一個理性的市場主體，其在合同報價之前應充分分析工程要素價格在過去一定期限內的平均波動區(qū)間并考慮到報價中，價格上漲幅度超出這一歷史平均波動區(qū)間的就不屬于其可合理預見的范圍，如果這種上漲造成繼續(xù)履行合同將顯失公平，就可以適用情勢變更原則。具體多大的幅度屬于應當合理預見并承擔的風險范圍可由各地建設行政主管部門參考工程要素價格的歷史數(shù)據(jù)制定標準。比如，依據(jù)上海市建筑建材業(yè)市場管理總站于2008年3月11日頒布的《關于建設工程要素價格波動風險條款約定、工程合同價款調整等事宜的指導意見》(滬建市管〔2008〕12號)的規(guī)定，投標價或以合同約定的價格月份對應造價管理部門發(fā)布的價格為基準，與施工期造價管理部門每月發(fā)布的價格相比，人工價格的變化幅度在±3%以內的、鋼材價格的變化幅度在±5%以內的、除人工、鋼材外其他材料價格的變化幅度在±8%以內的，屬于當事人在簽訂合同時應該合理預見并承擔的商業(yè)風險。工程要素價格上漲超出上述幅度的，并造成施工單位繼續(xù)按合同履行將顯失公平的，可以認定為情勢變更，施工單位可要求調整超過幅度部分的要素價格。
尚未結算的工程項目，有權主張調整合同價款
      對于前一時間一直困擾施工企業(yè)的材料、人工價格非理性上漲固定合同價款難以獲得調整的問題，施工企業(yè)有權以情勢變更原則，主張調整合同價款。
      一方面，施工企業(yè)可以以《合同法》司法解釋(二)第26條規(guī)定為依據(jù)，與發(fā)包人協(xié)商談判，調整合同價款。另一方面，在協(xié)商不成的情況下，承包人可以通過法律途徑主張調整合同價款。需要注意的是，根據(jù)最高人民法院5月7日在上海召開的應對金融危機民事審判座談會的精神，法院會審慎適用情勢變更原則，對需要適用情勢變更裁決的個案，需要報高級人民法院批準。